中国国际贸易促进委员会

中企对美货物贸易两招防风险

中美两国贸易摩擦的局面下,中国企业在对美货物贸易中面临多方面的挑战。在?#26031;?#31243;中,中国出口商可以通过货物贸易合同中的条款来保护自身权益。双方在签署合同之前的要?#23478;?#21450;谈判中,会有一系?#26800;?#35805;以及电子邮件往来——在美国法下,这些沟通交流?#37096;?#33021;形成具有法律?#38469;?#21147;的协议条款。因此,中国经营者需要分外注意美国合同法中针对合同形?#21830;?#20214;的规定,以免在不知情的情况下进入?#21496;?#26377;法律?#38469;?#21147;的合同关系,且日后需要退出合同时,可以寻找之前可能会使合同无效的行为作为谈判武器。在美国法?#21830;逑迪攏?#21508;州对于合同法具有不同的规定,以下内容以纽约州合同法为例。

贸易中,一方(要约人)会?#35748;?#21478;一方(受要约人)提出愿意签订合同的意向(要约)。如果受要约人?#37038;?#35201;约,则合同关系形成。要约人在要约被?#37038;?#20043;前有权利随时撤回该要约;但是,有一些要?#38469;?#19981;?#36152;?#22238;的。不?#36152;?#22238;的要约需要满足两个条件:一是要约人保证该要约在一定时间内?#34892;В?#26368;长不?#36152;?#36807;三个月),二是必须以书面形式写明。比如,货物卖家在邮件中写明?#21496;?#20307;货物的出售价格,并对该价格在未来几天内的?#34892;?#24615;做出了一定保证,那么应该是不?#36152;?#22238;的要约。在保证的时期内,卖家便不能再对价格进行更改或取消;如果对方?#37038;?#20102;该价格,便成为正?#25509;行?#30340;合同。

但?#34892;?#26102;候,受要约人虽?#25442;?#27809;有进行书面回复,但已经作出了表示?#37038;?#35201;约的行为,例如投入生产、发货、转账等?#25442;?#26377;时,受要约人虽然作出书面回复,但是没?#22411;?#20840;遵循要约人提出的要求,例如,签署人不是要约人点名的那一方,或者没有使用要约?#26031;?#23450;的语言。那么,在这些情况下,法律是否承认?#34892;?#30340;合同关系?

纽约州法律规定,在要?#27982;?#30830;规定了?#37038;?#26041;式的情况下,必须按照规定的方式?#37038;?#35201;约。如果要约并未规定,或规定不明确,那么可以通过“当时情况下的任何合理途径与形式”?#37038;?#35201;约。例如,美方买家在要约中未写明必须通过何种方式?#37038;埽?#20294;是提出希望卖家尽快发货,那么中方卖家一旦发货,便可视作已经?#37038;?#35201;约,进入合同关系;除非发出的货物?#29615;?#21512;合同要求,否则买家不得在卖家发货后撤回要约。

有时买卖双方会在签署正式合同之前达成一个“初步协议”。一般这种“初步协议”是双方在某些问题上已经达成了一致,并以电子邮件、备忘录或者合同草稿等形式记录,并相约日后继续谈判。虽然,初步协议在形式上不及合同正式,但在某些情况下,仍然可能具有法律?#38469;?#21147;,主要分以下三?#26234;?#20917;:

第一,所有条款内容完全确定。这?#26234;?#20917;下,双方在初步协议中已经?#33268;?#20102;所有合同条款,达成完全一致,且明确表示出愿意受其?#38469;?#30340;意?#31119;?#21482;待正式合同签署。此时,双方都将被视作已经进入合同关系,初步协议对双方具?#22411;?#20840;法律效力。

第二,主要条款内容确定。如果双方在主要条款内容上达成了一致,那么即使其他某些条款?#24418;?#30830;定,初步协议仍将被视作具有法律效力。与上一条不同的是,这?#26234;?#20917;下,双方的合同义务只是本着诚意继续谈判(双方并没有最终达成合同的义务)。

第三,主要条款内容?#24418;?#30830;定。若双方只是交换了初步意向,并未明确表示愿意就此被?#38469;?#20363;如合同尚处于草稿阶段)那么此时,初步协议不具有?#38469;?#21147;,双方可以随时退出谈判。

对美货物贸易的争端解决出现之?#22467;?#21334;方可以在合同中约定用以?#34892;?#20445;护自身的两个条款。

一是诉讼费用。在美国法?#30446;?#26550;下,民事诉讼的当事人一般无论胜诉或者败诉都?#26800;?#21508;自的律师费,除非:法律明确规定败诉方需要支付胜诉方律师费,当事人事先有合同规定违?#21450;?#35785;方需要支付胜诉方合理的律师费,或者特定情形下,法院裁定败诉方赔付胜诉方律师费。

货物买卖合同如果没有对律师费赔偿问题作出明确规定,非违约?#20132;?#24471;违约方赔偿自身律师费比?#22799;选?#27604;如,在纽约州法律下,如果合同一方出现违约,非违约方在直接损失赔偿之外,还有权利获得不同程度的“附带损害”赔偿。因此,当合同中一方违?#38469;保?#38750;违约方如果为?#33487;?#21462;赔偿,诉诸法律手段,提出诉?#24076;?#37027;么这种由于对方违约而引起的诉讼律师费,法院有时会将其算作“附带损害”的一部分,要求违约方进行赔偿。遗憾的是,法院在这个问题上的判例并不一致,法律也并未明确规定律师费是否算作附带损害。

因此,双方可以在起草合同?#26412;?#21152;入相关条款,规定违约方要向非违约方赔偿相关律师费。在金额合理的前提下,法院一般会承认该等条款?#34892;А?#36825;样的条款可以制约双方不滥?#30431;?#35772;骚扰对方,也?#27807;?#20107;实上违约的一方不大会拖延诉?#24076;?#32780;更可能选择尽早和解。

二是仲裁与诉讼。商事仲裁作为国际贸易的争议解决机制,如果恰当规划使用,可能更能节省争议双方的时间和经?#36152;?#26412;。如果条件合适,货物买卖合同中可以选择加入仲裁条款,规定在日后产生争端时,买卖双方应将争端交至仲裁。如果仲裁条款符合法律要求,且仲裁过程没有重大瑕疵,仲裁结果一般可以直接在法院报?#31119;?#19982;法院判决具备同等法律效力。

需要注意的是,由于美国司法体系普遍对于适用合同中的仲裁条款有一定程序和实?#23460;?#27714;,只有根据相关法规及判例法约定的仲裁条款才?#34892;В?#22240;此出口商在起草货物买卖合同时需聘?#31859;?#19994;?#32435;?#19994;律所。

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